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总之，所有类型的基金都需要在美国证监会登记注册，但创投与其他基金的投资顾问在金融监管合规成本上存在本质的不同。具体而言，公募基金的投资顾问不得豁免登记注册的义务，私募基金的投资顾问只要管理一定规模的资产或者其所管理的基金资产来源复杂，就必须向证监会登记注册并就投资的表内以及表外杠杆安排、信用风险、交易模式、估值政策等履行日常的披露义务。对于创投基金的投资顾问来说，只要其投资安排满足证监会对于创投基金的豁免要求，即可援引证监会的部门法规豁免适用上述较为严格的金融监管规定。 表1 美国创投基金豁免制度法规沿革
法律法规 豁免条款 适用条件 效力及监管机构
《证券法》 （1933年） 公开募集证监会审批的豁免 情形比较多，整体原则是筛除实质上不属于公开募集证券的行为。详见法案第4条 现行有效 由证监会监管
《投资公司法》 （1940年） 基金公司向证监会注册登记的豁免 3（c）（7）条款豁免，适用于投资人门槛较高的基金，所有投资人都必须满足合格认购人（Qualified Purchaser）要求，人数不得超过2000人 3（c）（1）条款豁免，适用于投资人门槛较低的基金，所有投资人都只需满足较低的获许投资人（Accredited Investor），人数不得超过100人 现行有效 由证监会监管
《投资顾问法》 （1940年） 基金顾问向证监会注册登记的豁免 ？客户数量必须少于15个（随后，证监会于1985年规定，法律组织以及自然人均可以成为客户的计算单位） 不得对外公开宣称其为投资顾问（Investment Adviser） 适用豁免的投资顾问的客户不得为上市公司，但允许适用豁免规则的投资顾问根据业绩向客户收费 已被《多德-弗兰克法案》修改
《小企业投资促进法》 （1980年） 创投基金可注册为企业发展公司 向证监会登记、受证监会监管，不适用《投资公司法》豁免条款、可上市交易 现行有效 由证监会监管
《多德-弗兰克法案》 （2010年） 委托证监会对创投基金投资顾问豁免制度另行规定 无 现行有效 由证监会监管
证监会 部门立法 （2011年） 创投基金投资顾问《多德-弗兰克法案》框架下向证监会注册登记的豁免 ？代表投资人或潜在投资人行使投资策略 基金资产份额投向“非获许投资”的比率不能超过20% 出借、担保、承担债务的额度不能超过15%（120天内） 不提供赎回机制类似的流动性支持 不能按照投资公司法或以商业发展公司在证监会注册 现行有效 由证监会监管 2．创投基金的监管重点：融资行为过程中的证券监管 金融危机后，美国证监会能否对未上市的公司进行监管成为了监管实务界备受关注的问题。在创投基金领域，许多创投企业在产品未曾发布之时即可以运用其独特的商业模式进行融资，其中涉及的证券融资行为的误导性或者是不当陈述问题是否能够由证监会依据现行证券监管法律法规来进行监管，成为了亟待解决的实务和理论问题。 案例一：美国西拉诺斯“Theranos”血液检测企业 美国西拉诺斯血液检测企业由斯坦福大学肄业生伊丽莎白？霍姆斯（ElizabethHolmes）成立于2003年在加州硅谷成立，从事基于血液检测技术的疾病诊断研究。西拉诺斯在公司融资过程中向投资方声称其所掌握的技术能够利用极少量的指尖血有效检测出癌症、高胆固醇等多种疾病。该公司的早期融资非常成功，估值一度高达90亿美金。然而，华尔街日报直指其宣传中多次出现的高科技血液检测技术存在误导性或者虚假陈述的问题。该报道引起媒体和监管部门的高度关注，美国证监会介入调查。2018年3月，美国证监会正式以多项证券欺诈起诉霍姆斯。[11]霍姆斯在被起诉当天即与美国证监会达成民事和解。虽然霍姆斯并未承认其在公司融资和运营中的不当行为，但她同意放弃对西拉诺斯的公司控制权、返还其持有的公司股份并支付50万美金的罚款，同时也将面临十年的上市企业管理职务的任职限制。2018年7月，美国证监会正式对霍姆斯等提出刑事控告，若其无法针对上述欺诈控告提出有效抗辩，则将会面临数年的牢狱之灾。 案例二：美国Juicero高科技榨汁机企业 Juicero是在2013年成立的专注于制造挤压式榨汁机和与其榨汁机配套的果汁包的创业企业。该公司的经营模式是用户必须购买其声称为高科技产品的榨汁机，并按月订购其配套的果汁原料包。在融资和销售宣传中，Juicero声称其品牌的榨汁机能够产生超过4吨的压力，很快吸引了投资人的密切关注，其中包括GoogleVenture等著名风投的加盟。很快，部分用户发现Juicero的配套果汁包根本不需要特殊的机器冷压也可以手动挤出已经制好的果汁。[12]虽然榨汁机的冷压技术可以作为手动挤汁的替代方案，但是绝大部分的消费者认为该榨汁机的价格明显和其科技含量不符。迫于舆论的压力，2017年9月，Juicero正式宣布下架其所有的榨汁机以及果汁包产品，并同时宣布榨汁机用户可在一定期限内（90日）向Juicero申请全数退款。 上述案例明确了证监会是否可以对创投公司进行监管，其法定的监管权是否涵盖创投企业。在证监会时任执法部联合主任StevenPeikin就西拉诺斯一案的新闻发言稿中提到，“联邦证券法的反欺诈条款无例外地适用于所有公司，无论这些公司是否上市、处于公司发展的何种阶段，或者是否受到大量的媒体关注”。[13] (责任编辑：admin) |
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